近期，随着“提高外觀設計(jì)審查質量”的勁風(fēng)愈吹愈猛，外觀設計(jì)申請(qǐng)收到的非補正類審查意見(jiàn)變得(de)越來(lái)越多。在這些審查意見(jiàn)中，以外觀設計(jì)不符合專利法第二條第四款規定而下發意見(jiàn)的是尤爲常見(jiàn)的。我們很少看(kàn)到發明或者實用新型以不符合專利法第二條第二款或第二條第三款下發審查意見(jiàn)的，所以當外觀設計(jì)收到“不符合專利法第二條第四款”這樣的審查意見(jiàn)時自(zì)然會滿臉疑惑，誰“動了”我的設計(jì)？

如(rú)何理(lǐ)解“專利法第二條第四款”在審查意見(jiàn)中的引用？

在大(dà)多以“外觀設計(jì)不符合專利法第二條第四款”下發的審查意見(jiàn)中，具體(tǐ)的理(lǐ)由通常是，圖片中所示的外觀設計(jì)屬于該産品所屬領域内的司空見(jiàn)慣的形狀和圖案的結合，屬于此類産品的常規設計(jì)等。

根據專利法第二條第四款規定，外觀設計(jì)是指對産品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作(zuò)出的富有美感并适于工(gōng)業應用的新設計(jì)。可(kě)見(jiàn)，審查意見(jiàn)中的“常規設計(jì)”是與專利法第二條第四款中的“新設計(jì)”對立的。

根據《專利審查指南(nán)》中的說(shuō)明，專利法第二條第四款是對可(kě)獲得(de)專利保護的外觀設計(jì)的一般性定義，而不是判斷外觀設計(jì)是否相(xiàng)同或實質相(xiàng)同的具體(tǐ)審查标準。在審查中，對于要求保護的外觀設計(jì)是否滿足新設計(jì)的一般性要求，審查員(yuán)通常僅需根據申請(qǐng)文件(jiàn)的内容及一般消費者的常識進行判斷。由此可(kě)見(jiàn)，即便在外觀設計(jì)的初步審查原則下，審查員(yuán)仍可(kě)以結合一般消費者的常識對外觀設計(jì)是否符合授權條件(jiàn)進行類似實質性的審查。既然如(rú)此，作(zuò)爲外觀設計(jì)申請(qǐng)人(rén)的代理(lǐ)師(shī)也隻能見(jiàn)招拆招，考慮如(rú)何提供答複策略了。

針對“專利法第二條第四款”審查意見(jiàn)的答複策略是怎樣的？

通過上面的分(fēn)析可(kě)以容易地理(lǐ)解以“專利法第二條第四款”下發審查意見(jiàn)的實質含義是什麽，也有助于我們幫外觀設計(jì)申請(qǐng)人(rén)找到合适的答複方式和角度。結合實戰經驗，筆者分(fēn)享以下幾條答複策略供探討(tǎo)。

1.在簡要說(shuō)明中注明設計(jì)要點

外觀設計(jì)要點是指與現有設計(jì)相(xiàng)區别的産品的形狀、圖案及其結合，或者色彩與形狀、圖案的結合，或者部位。

當涉案設計(jì)的設計(jì)要點的部位比較明确時，可(kě)以在簡要說(shuō)明中明确指出設計(jì)要點具體(tǐ)在産品的哪個部位，方便審查員(yuán)直觀地注意到所在部位的具體(tǐ)設計(jì)特點或風(fēng)格，從(cóng)而将整個設計(jì)與常規設計(jì)區分(fēn)開。

2.在意見(jiàn)陳述中列舉新的設計(jì)特征

申請(qǐng)人(rén)可(kě)以在答複意見(jiàn)中列舉出涉案設計(jì)的一個或多個新的設計(jì)特征，陳述這些新的設計(jì)特征對于整體(tǐ)視覺效果的影(yǐng)響。當這些設計(jì)特征對整體(tǐ)視覺效果具有顯著影(yǐng)響時，即已經說(shuō)明其并不屬于常規的設計(jì)，而是完全符合關于新設計(jì)的要求。

3.利用現有設計(jì)說(shuō)明常規設計(jì)

申請(qǐng)人(rén)可(kě)以在答複前對現有外觀設計(jì)做簡單檢索，基于檢索到的現有設計(jì)的基本狀況說(shuō)明涉案設計(jì)所示産品所在領域的常規設計(jì)及其特點，并列出涉案設計(jì)與具備這樣的特點的常規設計(jì)的區别。

4.客觀分(fēn)析一般消費者的知識水平和認知能力

在根據專利法第二條第四款對涉案設計(jì)進行評價時，應當基于涉案專利産品的一般消費者的知識水平和認知能力進行評價。

不同種類的産品具有不同的消費者群體(tǐ)。相(xiàng)比于發明或實用新型，從(cóng)外觀設計(jì)的角度來(lái)看(kàn)，不同産品的領域之間的差異性更加突出，這也就(jiù)表現出，審查員(yuán)往往不可(kě)能作(zuò)爲某一特定領域的一般消費者而對涉案設計(jì)所在産品領域的常規設計(jì)以及涉案外觀設計(jì)與常規設計(jì)的區别有足夠清楚的認識。

在答複審查意見(jiàn)時，申請(qǐng)人(rén)可(kě)以結合涉案外觀設計(jì)所示産品的用途、使用環境甚至設計(jì)空間來(lái)說(shuō)明一般消費者容易注意到的部位或對某些外觀設計(jì)特征的辨别能力，從(cóng)該角度分(fēn)析涉案外觀設計(jì)的設計(jì)特征在視覺效果上的影(yǐng)響。

以上僅是筆者根據實際操作(zuò)中遇到的情況整理(lǐ)的關于外觀設計(jì)不符合專利法第二條第四款的審查意見(jiàn)的幾條答複策略，歡迎大(dà)家探討(tǎo)和補充其他(tā)方式！