商标是一種無形資産，也是企業的标志，代表企業的形象，随着企業的發展商标的價值也會不斷的提高。出于對企業核心商标的全面保護或商标防禦性保護的考慮，很多企業會集中在某個類别申請(qǐng)注冊多件(jiàn)商标或在多個類别申請(qǐng)多件(jiàn)商标以求全面保護自(zì)身(shēn)的商标權益。這一常見(jiàn)的商标保護措施，卻在近幾年(nián)面臨被判定爲不以使用爲目的的惡意申請(qǐng)的境地，對于申請(qǐng)量較大(dà)的商标，國(guó)家知識産權局會下發商标審查意見(jiàn)書(shū)，要求商标申請(qǐng)人(rén)就(jiù)相(xiàng)關商标實際使用或者真實使用意圖做出說(shuō)明并提供必要證據。面臨這一審查意見(jiàn)，很多出于善意商業目的的申請(qǐng)人(rén)卻産生(shēng)了疑惑，那就(jiù)是這一審查意見(jiàn)書(shū)的下發依據是什麽？企業應該如(rú)何應對？此篇文章(zhāng)将就(jiù)該問(wèn)題展開論述并提出筆者關于答複該審查意見(jiàn)的思路(lù)。

一、    不以使用爲目的的惡意申請(qǐng)的法律依據和判定情形

2019年(nián)4月23日(rì)，第十三屆全國(guó)人(rén)民(mín)代表大(dà)會常務委員(yuán)會決定對《商标法》做出修改，在第四條第一款中增加了“不以使用爲目的的惡意商标注冊申請(qǐng)，應當予以駁回”的規定。新增該條款旨在堅決遏制“不以使用爲目的”的惡意商标注冊行爲，堅決打擊囤積商标的申請(qǐng)注冊行爲，有效規範商标申請(qǐng)注冊秩序。

我國(guó)《商标法》法律條文中，打擊商标惡意注冊相(xiàng)關規定散見(jiàn)在《商标法》第四條、第七條、第十五條、第十九條、第三十二條、第四十四條等多個條款中。一般認爲，商标惡意注冊行爲按照(zhào)所侵犯利益劃分(fēn)，大(dà)緻可(kě)以分(fēn)爲兩種類型：一類是商标惡意搶注行爲，即“傍名牌”“蹭熱(rè)點”以及搶注公衆人(rén)物姓名等以損害或者攀附他(tā)人(rén)商譽、民(mín)事(shì)權利與合法權益爲核心特征的商标注冊申請(qǐng)行爲；另一類是“不以使用爲目的的惡意商标注冊申請(qǐng)”行爲，即“批量申請(qǐng)”“圈占資源”等以擾亂或沖擊商标注冊與管理(lǐ)秩序爲核心特征的商标注冊申請(qǐng)行爲。

兩種類型的商标惡意注冊行爲既有區分(fēn)，也有關聯。《商标審查審理(lǐ)指南(nán)2021》明确了《商标法》第四條第一款中的“不以使用爲目的的惡意商标注冊申請(qǐng)”是指“申請(qǐng)人(rén)并非基于生(shēng)産經營活動的需要，而提交大(dà)量商标注冊申請(qǐng)，缺乏真實使用意圖，不正當占用商标資源，擾亂商标注冊秩序的行爲”。

“不以使用爲目的的惡意”中的“惡意”是指不以使用爲目的大(dà)量申請(qǐng)商标和意欲借此牟利的意圖，與“惡意搶注”中的“惡意”并不相(xiàng)同。“傍名牌”“蹭熱(rè)點”等商标惡意搶注行爲，如(rú)僅損害特定主體(tǐ)的民(mín)事(shì)利益不涉及損害公共利益的，應适用相(xiàng)對理(lǐ)由條款予以規制，不屬于“不以使用爲目的的惡意商标注冊申請(qǐng)”規制情形。當然，如(rú)果惡意搶注商标數量較大(dà)，不正當占用商标資源，擾亂商标注冊秩序的，則應同時适用《商标法》第四條第一款予以規制。

“不以使用爲目的的惡意”中的 “不以使用爲目的”是指申請(qǐng)人(rén)在申請(qǐng)注冊商标的時候，既無實際使用商标的目的，也無準備使用商标的行爲，或者依據合理(lǐ)推斷，無實際使用商标可(kě)能性。

《商标法》第四條立法目的在于遏制不正當占用商标資源和擾亂商标注冊秩序的商标囤積等惡意申請(qǐng)行爲，其不以使用爲目的大(dà)量申請(qǐng)商标和意欲借此牟利的意圖，即屬于此條款予以規制的"不以使用爲目的"的“惡意”。

二、不以使用爲目的的惡意申請(qǐng)的答複思路(lù)及舉證

那麽面臨越來(lái)越來(lái)的依據《商标法》第四條下發的《商标審查意見(jiàn)通知書(shū)》，要求商标申請(qǐng)人(rén)就(jiù)商标使用情況或者真實使用意圖說(shuō)明并提供必要依據，很多企業不知該從(cóng)哪些角度去(qù)進行答複。現筆者結合商标實踐經驗提出以下答複思路(lù)。

1、已經投入使用的商标

對于已經在社會公衆公開使用的商标，商标申請(qǐng)人(rén)可(kě)提交使用證據證明自(zì)己對于申請(qǐng)商标的正常商業需求和保護需求。具體(tǐ)的使用證據可(kě)包括商标創意、商标投入使用證據、商标宣傳、相(xiàng)關商品/銷售情況及經營情況來(lái)進行舉證。這些使用證據對于商标代理(lǐ)機(jī)構或從(cóng)業者來(lái)說(shuō)都(dōu)較爲熟悉，與異議(yì)、無效宣告流程中證明在先使用和知名度的證據部分(fēn)有所重合。例如(rú)，爲了證明商标出于商業目的而創作(zuò)，申請(qǐng)人(rén)可(kě)提交委托廣告設計(jì)公司的設計(jì)合同及發票。爲了證明商标已經投入真實使用，可(kě)提交商标使用在建築物外觀、産品外觀、産品銷售合同及發票等。而宣傳材料涉及的範圍則更爲廣泛，可(kě)提交宣傳冊、報紙網絡媒介上的廣告材料、展覽會照(zhào)片、線上線下推廣活動及相(xiàng)關的合同發票、第三方宣傳報道等等，上述這些材料均可(kě)以證明申請(qǐng)商标是出于善意商業目的而進行的申請(qǐng)注冊。

2、意向使用商标

正如(rú)筆者在前文中所述，越來(lái)越多的企業在商标準備使用階段就(jiù)已經開始着手商标申請(qǐng)注冊流程，這也對商标申請(qǐng)人(rén)提交使用證據提出了很大(dà)挑戰。由于商标尚未投入使用，商标申請(qǐng)人(rén)可(kě)提供公司業務部的往來(lái)郵件(jiàn)、企劃書(shū)、行業調查報告、與其他(tā)企業的合作(zuò)意向書(shū)、爲申請(qǐng)商标投入使用而進行的設備購(gòu)買、門(mén)店(diàn)租賃、人(rén)員(yuán)招聘等合同發票以及其他(tā)可(kě)以證明公司爲申請(qǐng)商标投入使用而做準備工(gōng)作(zuò)的證據，以證明申請(qǐng)人(rén)的真實使用意圖。筆者認爲申請(qǐng)人(rén)可(kě)提交同行業同量級企業商标申請(qǐng)注冊情況對比分(fēn)析和企業營業執照(zhào)，以進一步證明自(zì)己基于預防可(kě)能的商标搶注或者規避商标侵權的風(fēng)險，預先适量申請(qǐng)商标數量的合理(lǐ)性。

3、防禦性注冊

爲了更好的保護在先商标權利及預防可(kě)能的商标搶注行爲，商标注冊人(rén)會在某些并無真實使用的非核心但(dàn)關聯性較強的類别進行防禦性注冊。這些申請(qǐng)注冊在答複官方審查意見(jiàn)時，可(kě)從(cóng)以下兩個角度出發。如(rú)公司在商品/服務指定類别上已經有在先注冊商标，貴司可(kě)提交在先商标列表，證明申請(qǐng)商标與在先商标的創意理(lǐ)念、使用領域近似，申請(qǐng)人(rén)進行防禦性注冊以更好的保護在先商标權利具有合理(lǐ)合法性。若無在先注冊商标，可(kě)提供他(tā)人(rén)搶注公司商标的信息、公司提出異議(yì)、無效宣告、撤銷申請(qǐng)等維權記錄，說(shuō)明申請(qǐng)人(rén)出于商标保護的目的而擴大(dà)申請(qǐng)注冊範圍，以求以最低成本保護自(zì)身(shēn)商标權益并維護良好商标申請(qǐng)注冊秩序。筆者認爲前述這些證據可(kě)很好的證明商标申請(qǐng)人(rén)遞交批量申請(qǐng)的合理(lǐ)性。

但(dàn)需要注意的是，防禦性注冊商标的數量需要适量，超出合理(lǐ)範圍大(dà)量申請(qǐng)且無實際使用意圖的商标行爲仍然可(kě)能被認定爲不以使用爲目的的惡意申請(qǐng)。

三、不以使用爲目的的惡意申請(qǐng)的答複審查意見(jiàn)後續流程

在規定期限内答複審查意見(jiàn)後，國(guó)家知識産權局并不會下發任何官文通知商标申請(qǐng)人(rén)其提交的證據是否被官方所接受。是否通過，需要以後續國(guó)家知識産權局是否下發駁回通知或駁回理(lǐ)由是否有《商标法》第四條來(lái)進行判斷。

 從(cóng)上述答複思路(lù)及舉證可(kě)以看(kàn)出，官方現對于惡意申請(qǐng)注冊商标的打擊程度愈發嚴格。知識産權作(zuò)爲智力成果和無形資産，日(rì)益成爲決定一個國(guó)家核心競争力的關鍵，做好知識産權工(gōng)作(zuò)是增強我國(guó)自(zì)主創新能力，建設創新型國(guó)家的重要環節，在經濟社會發展全局中具有重要的戰略意義。官方加大(dà)對惡意注冊商标的審查力度，一方面有利于我國(guó)知識産權的保護力度及全民(mín)保護知識産權意識的提高，另一方面也給各個企業提出了更高的商标管理(lǐ)要求。無論是已經使用商标、意圖使用商标或防禦性注冊商标，企業都(dōu)應出于真實善意的商标保護目的，去(qù)進行商标戰略布局，以保證自(zì)身(shēn)業務的順利開展。企業在留存好各方面證據的同時，也可(kě)考慮跟更加專業的商标代理(lǐ)機(jī)構展開合作(zuò)，從(cóng)專業角度出發去(qù)下好商标布局這盤棋。