2013年(nián)10月18日(rì)，江蘇省宜興市公證處的工(gōng)作(zuò)人(rén)員(yuán)和國(guó)威公司、蔣國(guó)屏的委托代理(lǐ)人(rén)一同走進位于江蘇省南(nán)京市的蘇甯電器賣場，買走了TCL、海信、美的空調各一台，并當場開具了增值稅專用發票和抵扣聯，之後便把三台空調拉回到公證處進行拆解。空調是由大(dà)小幾十件(jiàn)的零部件(jiàn)組裝成，而他(tā)們的目标很明确——PTC加熱(rè)器。

PTC加熱(rè)器是采用PTC熱(rè)敏電阻元件(jiàn)作(zuò)爲發熱(rè)源的一種加熱(rè)器。PTC熱(rè)敏電阻元件(jiàn)因具有随環境溫度高低的變化其電阻值随之增加或減小的變化特性，所以PTC加熱(rè)器具有節能、恒溫、安全和使用壽命長等特點，是空調中非常常見(jiàn)的部件(jiàn)。

PTC加熱(rè)器示意圖（外形與本案無關）

一個月之後的一天（11月20日(rì)），國(guó)威公司和蔣國(guó)屏向南(nán)京市中級人(rén)民(mín)法院提起了專利侵權訴訟，被告便是爲TCL、海信和美的空調提供PTC加熱(rè)器的林芝公司，使用了侵權産品的空調制造商（TCL、海信、美的），以及實施銷售行爲的蘇甯電器。

獨占許可(kě)以後誰是維權主體(tǐ)

本案中的原告有兩個，一個是國(guó)威公司，另一個是蔣國(guó)屏（個人(rén)）。稍有經驗的業内人(rén)都(dōu)知道，一般這種情況，兩個原告之間必然存在比較緊密的關系，事(shì)實也确實如(rú)此。

從(cóng)國(guó)威公司的股權結構來(lái)看(kàn)，國(guó)威公司的最大(dà)股東是蕭縣久有股權投資基金合夥企業（占股97.79%），該公司是蕭縣财政局下屬企業蕭縣建設投資有限責任公司投資的企業之一。另一個“小股東”（僅占股2.21%）則是宜興市國(guó)威陶瓷電氣有限公司，該公司的法人(rén)正是蔣國(guó)屏。

可(kě)見(jiàn)本案的原告國(guó)威公司具有國(guó)資背景，但(dàn)是政府隻出錢，技術(shù)則由蔣國(guó)屏及其宜興市國(guó)威陶瓷電器有限公司提供。

國(guó)威公司股權結構圖（由企查查提供）

從(cóng)涉案專利本身(shēn)來(lái)看(kàn)，也能反應出上述合作(zuò)關系。

本案的涉案專利CN200920230829.5于2009年(nián)9月8日(rì)由蔣國(guó)屏申請(qǐng)，并于2010年(nián)6月2日(rì)授權，僅在21天之後就(jiù)獨占許可(kě)給了國(guó)威公司，并且約定：“合同有效期至該專利期限屆滿日(rì)”，“在第三方侵害其權利時，國(guó)威公司有權單獨或者與蔣國(guó)屏共同行使訴訟權利。”

本案中，國(guó)威公司和蔣國(guó)屏的合同簽得(de)“滴水不漏”，起訴時一同作(zuò)爲原告，做得(de)也算“幹淨利落”，沒有給被告留下口實。

但(dàn)此處還(hái)是想討(tǎo)論一個問(wèn)題——專利獨占許可(kě)之後，如(rú)果沒有明确的約定，那麽專利侵權發生(shēng)時，誰有資格作(zuò)爲維權主體(tǐ)？

關于這個問(wèn)題，《專利法》第六十條規定：“未經專利權人(rén)許可(kě)，實施其專利，即侵犯其專利權，引起糾紛的，由當事(shì)人(rén)協商解決；不願協商或者協商不成的，專利權人(rén)或者利害關系人(rén)可(kě)以向人(rén)民(mín)法院起訴，也可(kě)以請(qǐng)求管理(lǐ)專利工(gōng)作(zuò)的部門(mén)處理(lǐ)……”

顯然，專利權人(rén)和被獨占許可(kě)人(rén)均可(kě)以作(zuò)爲維權主體(tǐ)。不但(dàn)如(rú)此，被獨占許可(kě)人(rén)還(hái)可(kě)以申請(qǐng)訴前禁令和證據保全。

《專利法》第六十六條規定：“專利權人(rén)或者利害關系人(rén)有證據證明他(tā)人(rén)正在實施或者即将實施侵犯專利權的行爲，如(rú)不及時制止将會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可(kě)以在起訴前向人(rén)民(mín)法院申請(qǐng)采取責令停止有關行爲的措施。”

《專利法》第六十七條規定：“爲了制止專利侵權行爲，在證據可(kě)能滅失或者以後難以取得(de)的情況下，專利權人(rén)或者利害關系人(rén)可(kě)以在起訴前向人(rén)民(mín)法院申請(qǐng)保全證據。”

緩兵(bīng)之計(jì)——管轄權異議(yì)

管轄權異議(yì)，在大(dà)多數侵權訴訟案中都(dōu)會被被告搬出來(lái)，有時候是管轄權真的存在問(wèn)題，但(dàn)大(dà)多數時候都(dōu)是被告拖延時間的手段。

被告有權對管轄權提出異議(yì)，《民(mín)事(shì)訴訟法》第一百二十七條規定：“人(rén)民(mín)法院受理(lǐ)案件(jiàn)後，當事(shì)人(rén)對管轄權有異議(yì)的，應當在提交答辯狀期間提出。人(rén)民(mín)法院對當事(shì)人(rén)提出的異議(yì)，應當審查。異議(yì)成立的，裁定将案件(jiàn)移送有管轄權的人(rén)民(mín)法院；異議(yì)不成立的，裁定駁回。”

林芝公司位于常熟市，常熟市的專利侵權案件(jiàn)歸蘇州市中級人(rén)民(mín)法院管轄。由于侵權産品的制造是在常熟完成的，雖然銷售行爲發生(shēng)在南(nán)京，但(dàn)是并非由林芝公司自(zì)己實施，所以林芝公司希望以此爲由将侵權訴訟轉移到自(zì)己的主場進行。

《最高人(rén)民(mín)法院關于審理(lǐ)專利糾紛案件(jiàn)适用法律問(wèn)題的若幹規定》第五條規定：“因侵犯專利權行爲提起的訴訟，由侵權行爲地或者被告住所地人(rén)民(mín)法院管轄。

侵權行爲地包括：被訴侵犯發明、實用新型專利權的産品的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口等行爲的實施地；專利方法使用行爲的實施地，依照(zhào)該專利方法直接獲得(de)的産品的使用、許諾銷售、銷售、進口等行爲的實施地；外觀設計(jì)專利産品的制造、許諾銷售、銷售、進口等行爲的實施地；假冒他(tā)人(rén)專利的行爲實施地。上述侵權行爲的侵權結果發生(shēng)地。”

國(guó)威公司顯然早已想到這一點，所以在起訴時将銷售侵權産品的蘇甯電器也作(zuò)爲共同被告。

如(rú)此，按照(zhào)《最高人(rén)民(mín)法院關于審理(lǐ)專利糾紛案件(jiàn)适用法律問(wèn)題的若幹規定》第六條的規定：“原告僅對侵權産品制造者提起訴訟，未起訴銷售者，侵權産品制造地與銷售地不一緻的，制造地人(rén)民(mín)法院有管轄權；以制造者與銷售者爲共同被告起訴的，銷售地人(rén)民(mín)法院有管轄權。”使得(de)南(nán)京市中級人(rén)民(mín)法院獲得(de)了管轄權。

雖然南(nán)京市中級人(rén)民(mín)法院和蘇州市中級人(rén)民(mín)法院對本案均有管轄權，但(dàn)是由于南(nán)京市中級人(rén)民(mín)法院爲最先立案的人(rén)民(mín)法院，因此管轄權問(wèn)題其實已經無可(kě)反駁。

《民(mín)事(shì)訴訟法》第三十五條規定：“兩個以上人(rén)民(mín)法院都(dōu)有管轄權的訴訟，原告可(kě)以向其中一個人(rén)民(mín)法院起訴；原告向兩個以上有管轄權的人(rén)民(mín)法院起訴的，由最先立案的人(rén)民(mín)法院管轄。”

幾個被告之所以還(hái)要提出管轄權異議(yì)，其目的還(hái)是在于國(guó)威動作(zuò)着實不慢(màn)，從(cóng)公證購(gòu)買到提起訴訟僅僅用了一個月的時間，幾個被告确實需要多一點時間準備證據應訴。

釜底抽薪——無效請(qǐng)求

向當年(nián)的專利複審委員(yuán)會（現稱複審和無效審理(lǐ)部）提出無效請(qǐng)求，是專利訴訟中非常常見(jiàn)的應對手段，如(rú)果涉案專利能夠被順利無效，專利侵權問(wèn)題自(zì)然就(jiù)迎刃而解。但(dàn)是專利無效工(gōng)作(zuò)還(hái)是存在一定難度的，主要體(tǐ)現在有力證據的檢索難度較大(dà)，沒有一定的專業技能可(kě)能花了時間，卻得(de)不到想要的結果。

不得(de)不說(shuō)，管轄權異議(yì)還(hái)是爲林芝公司争取到了一定的時間。關于管轄權異議(yì)的裁定直到2014年(nián)1月初才做出，林芝公司有兩個多月的時間策劃應對方案，當然收集無效證據的時間也在這兩個月内。

2014年(nián)1月7日(rì)，複審委員(yuán)會發出了無效宣告請(qǐng)求受理(lǐ)通知書(shū)，侵權訴訟再次中止。

《最高人(rén)民(mín)法院關于審理(lǐ)專利糾紛案件(jiàn)适用法律問(wèn)題的若幹規定》第九條規定：“人(rén)民(mín)法院受理(lǐ)的侵犯實用新型、外觀設計(jì)專利權糾紛案件(jiàn)，被告在答辯期間内請(qǐng)求宣告該項專利權無效的，人(rén)民(mín)法院應當中止訴訟。”

由此，所有的“熱(rè)身(shēn)運動”終于結束，各方的關注點也正式聚焦到涉案專利CN200920230829.5上，國(guó)威公司與林芝公司摩拳擦掌準備在複審委員(yuán)會上分(fēn)個高下。