作(zuò)爲專利訴訟代理(lǐ)人(rén)，筆者近幾年(nián)參與和辦理(lǐ)了一些專利無效和訴訟方面的案件(jiàn)，無論是專利無效還(hái)是行政訴訟或民(mín)事(shì)訴訟，尤其對于争議(yì)較大(dà)的案件(jiàn)，口審或開庭往往是決定案件(jiàn)走向的關鍵環節，同時，開庭也是體(tǐ)現代理(lǐ)人(rén)專業性的重要舞台，專業的知識和态度能夠帶給客戶更好的體(tǐ)驗。開庭時恰當的陳述當然是影(yǐng)響庭審效果的主要因素，然而所謂“台上一分(fēn)鍾，台下十年(nián)功”、“功夫在戲外”，好的庭審效果更有賴于代理(lǐ)人(rén)庭前庭後細緻而大(dà)量的準備工(gōng)作(zuò)以及對一些細節問(wèn)題的把握。本文試将筆者在參與或旁聽案件(jiàn)開庭審理(lǐ)的一些感受以及聽法官講課所得(de)信息與大(dà)家分(fēn)享，望對此方面經驗尚淺的專利代理(lǐ)同行能夠有所助益。

十項準備之一：手續文件(jiàn)核對

核對委托書(shū)等文件(jiàn)的原件(jiàn)是否已提交法院或複審委，委托書(shū)的委托權限等。庭審中此類文件(jiàn)的核實在庭審開始階段進行，如(rú)出現錯漏，往往會給法官或審查員(yuán)留下不好的印象，甚至會影(yǐng)響代理(lǐ)人(rén)參與庭審。筆者曾參與的一專利無效案件(jiàn)中，對方代理(lǐ)人(rén)存在轉委托的情況，但(dàn)委托書(shū)中卻未記載有轉委托權限，因此被轉委托的主要發言人(rén)無法出庭，一定程度上影(yǐng)響了對方的當庭應對。

十項準備之二：補充提交證據

核對證據原件(jiàn)是否準備好，或者需要其他(tā)補充證據，補充證據通常要準備多份，應确保打印足夠的份數以便庭審時各方均能夠看(kàn)到，另外，給法官的證據最好将相(xiàng)關部分(fēn)做好标注，以便于法官在庭審時或撰寫判決書(shū)時查閱。

十項準備之三：PPT或實物演示

涉及專利技術(shù)較爲複雜的情況下，爲了便于法官盡快(kuài)理(lǐ)解對于己方有利的技術(shù)事(shì)實，有時進行PPT 或實物演示是非常有效的方法，PPT演示最好多用直觀的圖示，少用文字。如(rú)準備演示，則需要與法院或複審委提前溝通，以便對方提前準備好相(xiàng)關的演示設備。

十項準備之四：證人(rén)或專家輔助人(rén)出庭

對于所涉技術(shù)高度複雜或專業性很強并且案件(jiàn)事(shì)實認定存在較大(dà)争議(yì)的專利案，例如(rú)生(shēng)化醫藥、複雜電路(lù)等領域案件(jiàn)，請(qǐng)相(xiàng)關領域的權威專家出庭對相(xiàng)關技術(shù)事(shì)實進行解說(shuō)往往會有較好的效果。如(rú)需請(qǐng)專家證人(rén)等出庭，則應事(shì)先對證人(rén)進行相(xiàng)關的出庭培訓及演練，避免陳述與争議(yì)點無關事(shì)實。

十項準備之五：梳理(lǐ)己方證據

庭前對己方所提證據應進行仔細梳理(lǐ)，對支持己方論點的事(shì)實在證據中的出處了然于心，事(shì)先對證據進行相(xiàng)關标示，以便需要時可(kě)以及時找出相(xiàng)關部分(fēn)。尤其對于專利民(mín)事(shì)案件(jiàn)，往往涉及大(dà)量的侵權證據以及賠償證據，若在庭審時再翻閱，不能迅速找到相(xiàng)關證據或證據相(xiàng)關部分(fēn)，往往會影(yǐng)響法院和客戶的對代理(lǐ)人(rén)的專業印象分(fēn)。

十項準備之六：整理(lǐ)質證意見(jiàn)

“打官司就(jiù)是打證據”，證據是法官進行法律适用的事(shì)實基礎，沒有證據證明的事(shì)實在判決中是不能作(zuò)爲定案依據的，因此證據的重要性不言而喻。如(rú)果能在質證階段挑出對方關鍵證據存在的問(wèn)題，進而導緻其不能被采納，則案子極可(kě)能因此而勝訴。質證是件(jiàn)細活，主要是針對對方證據的“三性”（真實性、合法性、關聯性）進行仔細分(fēn)析，對不同類型的證據根據其特點進行“挑刺”。例如(rú)首先要核對證據原件(jiàn)确認真實性，其次，看(kàn)對方證據三性方面是否存在自(zì)相(xiàng)矛盾問(wèn)題、證據形成過程是否存在瑕疵、是否形成完整的證據鏈等。

十項準備之七：庭審提綱

對于複雜的專利案件(jiàn)，建議(yì)根據提交的訴狀或是答辯意見(jiàn)準備開庭陳述提綱，總結争議(yì)焦點及其相(xiàng)關的陳述或者是答辯思路(lù)，或者是準備一份詳盡的庭審意見(jiàn)陳述，以備庭審陳述時提醒自(zì)己陳述的要點，避免庭審時因緊張或突發情況遺漏重點問(wèn)題。

十項準備之八：相(xiàng)應法律法規準備

一般案件(jiàn)通常不需要準備相(xiàng)應的法律法規，但(dàn)對于法律适用可(kě)能存在争議(yì)和不确定性的案件(jiàn)，最好是把相(xiàng)關的法律法規均查閱和整理(lǐ)出來(lái)帶上，以備庭審陳述或辯論需要時引用相(xiàng)關的法律法規。

十項準備之九：案例檢索、提交

庭審的關鍵是說(shuō)服法官接受己方觀點，因此，從(cóng)法官撰寫判決書(shū)的角度去(qù)準備，庭前對類似案例進行檢索，明确法官的思路(lù)，若能檢索到情形類似對支持己方觀點的案件(jiàn)，庭審時提交給法官，會減少法官的工(gōng)作(zuò)量，往往能夠對判決結果及盡早判決起到很積極正面的作(zuò)用。

十項準備之十：提交庭審代理(lǐ)詞

庭審結束并不是開庭這件(jiàn)事(shì)的真正結束，無論法官是否要求，作(zuò)爲訴訟代理(lǐ)人(rén)，都(dōu)應該在庭審結束後針對庭審中的争議(yì)焦點問(wèn)題提交一份代理(lǐ)詞。因爲法官在庭審中可(kě)能注意力并不能一直集中，尤其對于技術(shù)事(shì)實比較複雜的案件(jiàn)，可(kě)能存在漏聽對己方有利意見(jiàn)陳述的情況，而且專利案法官的案件(jiàn)處理(lǐ)量大(dà)，判決書(shū)通常都(dōu)是在開庭後幾個月甚至更長時間之後才能撰寫，因此，一份完整的書(shū)面代理(lǐ)詞可(kě)以幫助法官很好的回顧對己方有利的意見(jiàn)陳述。

另外，開庭時注意一些基本的規則和細節，有助于給法官和客戶以及對方留下好的印象，以及樹(shù)立訴訟代理(lǐ)人(rén)的專業形象和口碑。

八項注意之一：不要遲到

開庭時一定要提前到庭，尤其是針對在客戶也參與或旁聽的案件(jiàn)，一來(lái)有需要跟客戶當面确認的事(shì)情可(kě)以跟客戶進行最後确認，二來(lái)需要在開庭前填寫代理(lǐ)人(rén)的相(xiàng)關信息給書(shū)記員(yuán)進行錄入，再者遲到也會給法官/審查員(yuán)或客戶留下不好的印象。

八項注意之二：勿照(zhào)本宣科(kē)

記得(de)聽一位法官講課時法官提到要象對待客戶一樣對待法官，開庭相(xiàng)當于會見(jiàn)客戶，顯然，照(zhào)本宣科(kē)會導緻法官的“客戶體(tǐ)驗”較差。尤其經驗不足的新代理(lǐ)人(rén)，可(kě)能會隻顧埋頭讀(dú)稿件(jiàn)。陳述時要不時擡頭關注法官的反應，與法官進行眼神交流，埋頭照(zhào)本宣科(kē)陳述20分(fēn)鍾可(kě)能還(hái)不及與法官5分(fēn)鍾有眼神的交流的陳述更能讓法官聽得(de)進并記得(de)住己方的意見(jiàn)。

八項注意之三：不與對方直接争論

因庭審主要目的是說(shuō)服法官支持己方觀點，因此，應避免不經審查員(yuán)或法官的同意直接對對方進行發問(wèn)或者争論，而是禮貌的向法官說(shuō)明和請(qǐng)求針對對方的觀點發表問(wèn)題或意見(jiàn)。

八項注意之四：忌人(rén)身(shēn)攻擊

駁斥對方的論據和觀點，避免對對方進行人(rén)身(shēn)攻擊，一方面不夠專業，另一方面也會傷及自(zì)己。筆者旁聽的一個專利無效案中，專利權人(rén)一方邀請(qǐng)了一位大(dà)學教授對涉案技術(shù)方案的關鍵部分(fēn)進行說(shuō)明，而對方代理(lǐ)人(rén)中有一位也是該技術(shù)研發方面的專家，對于教授對某些技術(shù)事(shì)實的解釋駁斥的同時，也提了一些諸如(rú)教授研究理(lǐ)論但(dàn)不懂(dǒng)産品研發實際問(wèn)題方面的言論，而教授也針對該技術(shù)專家的言論進行了反擊。合議(yì)組對雙方均進行了制止和訓誡，并表明如(rú)再發生(shēng)類似情況禁止發言。

八項注意之五：禁止反悔原則

專利案件(jiàn)尤其是涉及專利侵權訴訟的專利無效案件(jiàn)，有時雖然對方明知提起的專利無效或或許行政訴訟勝訴可(kě)能性不大(dà)，但(dàn)卻爲了其他(tā)目的而提起。代理(lǐ)人(rén)在陳述意見(jiàn)時尤其需關注禁止反悔原則的要求，即對于當庭對方或者法官提出的問(wèn)題，如(rú)涉及對己方權利進行解釋或限定，需要謹慎表态，以防止對方在相(xiàng)應的侵權訴訟中利用禁止反悔原則規避侵權。

八項注意之六：忌滔滔不絕

鑒于開庭主要是爲了調查清楚案件(jiàn)事(shì)實，因此開庭陳述意見(jiàn)時應避免滔滔不絕的長篇論述法律适用方面的内容或對案件(jiàn)事(shì)實進行長篇大(dà)論的陳述，而是盡量簡明扼要的重點陳述與案件(jiàn)相(xiàng)關的證據和事(shì)實。

八項注意之七：控制陳述語氣及語速

庭審陳述時需要注意控制語速，不可(kě)過快(kuài)或過慢(màn)。尤其是對于涉及複雜技術(shù)内容的案件(jiàn)，語速過快(kuài)可(kě)能會導緻書(shū)記員(yuán)無法完整記錄己方的意見(jiàn)，也可(kě)能影(yǐng)響法官對技術(shù)事(shì)實的理(lǐ)解，從(cóng)而影(yǐng)響庭審效果。語速過慢(màn)則可(kě)能會給人(rén)以準備不充分(fēn)的感覺。語氣的把握努力做到平和而抑揚頓挫，能夠突出重點陳述内容。

八項注意之八：與書(shū)記員(yuán)電話(huà)溝通

庭前庭後通常有一些事(shì)項要與書(shū)記員(yuán)電話(huà)溝通，例如(rú)參加旁聽客戶爲外籍的情況下，需要與書(shū)記員(yuán)提前溝通，在電話(huà)溝通時注意避免書(shū)記員(yuán)午休時間打電話(huà)。如(rú)遇書(shū)記員(yuán)情緒不佳時可(kě)換時機(jī)再進行電話(huà)溝通。

專利案開庭這件(jiàn)事(shì)兒最大(dà)的挑戰可(kě)能是對技術(shù)事(shì)實的陳述如(rú)何能在短(duǎn)時間内抓住法官的心，讓法官聽得(de)進己方的陳述，以及在庭審中針對具體(tǐ)問(wèn)題如(rú)何判斷、應對和取舍，這尚需要實踐中多多磨練及總結。以上僅是筆者的點滴體(tǐ)會和總結，比起身(shēn)經百戰的律師(shī)及業内大(dà)咖們，自(zì)知經驗及所知尚淺，歡迎同行讀(dú)者多多指正。